Вычет без договора

Добрый день,
в законе 224-ФЗ говорится, что "вычеты сумм налога, указанных в пункте 12 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров ........ при наличии договора, предусматривающего перечисление указанных сумм.";
1.Если предоплата будет без договора по счету, в котором просто перечислено за что мы платим, можно принять НДС к вычету при наличии счета фактуры поставщика?
2. Если в договоре говорится о предоплате 40%, а перечислили 30% или 50% можно принять к вычету НДС и в каком размере при оплате 50%?
3. Какие будут последствия если не принимать НДС к вычету при перечислении предоплаты и не отражать его в книге продаж в момент оприходования ТМЦ, если в сч/ф выставленном в момент отгрузки будет указано платежное поручение.
Спасибо

1. Наличие договора, предусматривающего условие о предоплате - обязательное условие для принятия НДС с сумм данной предоплаты к вычету, что и установлено в новом п. 9 ст. 172 НК РФ. Без договора принять к вычету налог Вы не сможете.
2. В п. 9 ст. 172 НК РФ говорится - "...при наличии договора, предусматривающего перечисление указанных сумм". Соответственно, если по условиям договора установлена предоплата в 40 процентов, а фактически перечислено 50 процентов, Вы вправе принять к вычету НДС только с суммы предоплаты, указанной в договоре. Для этого счет-фактуру в книге покупок надо будет зарегистрировать именно на сумму, равной 40 процентам.
3. Если налогоплательщик не примет к вычету НДС при перечислении предоплаты, никаких негативных последствий быть не должно. После отгрузки товара и получения счета-фактуры на полную сумму отгрузки он вправе принять НДС по этому счету-фактуре к вычету.

а сам счет не считается договором (оферта)?

В последнем номере "УНП" Думинская (заместитель начальника отдела администрирования косвенных налогов ФНС России) сказала:
У многих компаний возникает закономерный вопрос: может ли покупатель отказаться от своего права на вычет НДС с аванса, если счет-фактура от продавца не получен? По словам Ольги Думинской, у покупателя в этом случае возможны проблемы с налоговым вычетом по принятым к учету товарам, работам, услугам. При отсутствии счета-фактуры на аванс можно говорить о том, что нарушен порядок выставления счетов-фактур, а значит, счет-фактура на отгрузку формально считается составленным с нарушением требований статьи 169 кодекса. Тем более что найти ошибку легко – при получении предоплаты в счете-фактуре должен быть указан номер платежно-расчетного документа на аванс. Однако, как подчеркнула лектор, этот вопрос требует согласованного решения совместно с Минфином.

В ситуации, когда счет-фактура на аванс поступит с опозданием, по мнению Ольги Думинской, покупатель будет вынужден подать уточненную декларацию. Если этого не сделать, будет нарушен порядок выставления счетов-фактур, а также возможны проблемы с вычетом НДС по счету-фактуре на отгрузку.

1. Согласно ГК РФ, договор может быть заключен не только в виде единого документа, но и путем переписки - направления оферты, содержащей все существенные условия договора (ст. 432 ГК РФ), с последующим ее акцептом. Выставленный счет, содержащий данные условия, может считаться такой офертой. Поэтому если договор был заключен путем переписки, и в оферте содержится условие о предоплате, Вы также вправе принять НДС к вычету с суммы предоплаты.
2. Пока это лишь частное мнение. Действительно, есть вероятность, что в дальнейшем налоговые органы или Минфин РФ дадут официальные разъяснения, в которых укажут, что при нарушении порядка принятия НДС к вычету с предоплаты налогоплательщик лишится права на вычет при отгрузке. Однако данная точка зрения будет спорной.
Счет-фактура на отгрузку может считаться составленным с нарушениями, только если в нем будут ошибки в реквизитах, перечисленных в п. 5 и 6 ст. 169 НК РФ (п. 2 ст. 169 Кодекса). В НК РФ, в той его редакции, что будет действовать с 2009 года, право на вычет НДС с отгрузки никак не связано с тем, принимался ли к вычету НДС с предоплаты или нет.