Камеральная проверка - штраф !!!

[Камералка по НДС]

Мы сдали уточненку по НДС 14.09.09 (к доплате 50 тыс), а платежка на эти 50 тыс. ушла только 15.09.09.

К нам поступил акт камеральной проверки (акт от 29.03.2010) - привлекают к ответственности - штраф 20% от суммы к доплате.

Можно ли что-то сделать : признать акт незаконным -

1. т.к. срок для камарельной проверки - 3 мес, т.е. проверка окончилась 14.12.09 и акт должен был быть составлен в течении 10 дней (ст.88 и 100 НК)

2. т.к. НДс мы заплатили, просто платежка на день позже прошла , т.е. можно ли признать нашу невиновность ?

Налоговики опоздали с составлением акта на 3 месяца! а мы с платежкой - на день... и нам уже штраф... не логично совсем... что посоветуете ?

[Консультант Плюс]

Согласно п. 1 ст. 81 НК РФ вы обязаны подать уточненную декларацию в налоговый орган, если обнаружили факты неотражения или неполноты отражения сведений и(или) ошибки в ранее поданной декларации, приводящие к занижению суммы налога к уплате.
Налоговое законодательство предусматривает случаи, когда налогоплательщик освобождается от налоговой ответственности в связи с подачей уточненной декларацией.
Так, налогоплательщик освобождается от ответственности в случае представления уточненной декларации после истечения срока подачи декларации и срока уплаты налога, если:
- уточненная декларация представлена до момента, когда налогоплательщик узнал об обнаружении налоговым органом занижения суммы налога к уплате, либо о назначении выездной налоговой проверки по НДС за данный период;
- до представления уточненной налоговой декларации вы уплатили недостающую сумму налога и соответствующие ей пени (пп. 1 п. 4 ст. 81 НК РФ).
Первое из указанных условий в Вашей ситуации соблюдено, поскольку при проведении камеральной налоговый орган не обнаружил факт занижения суммы НДС к уплате.
В отношении второго условия необходимо указать на следующее. В соответствии пп. 1 п. 4 ст. 45 НК РФ обязанность по уплате налога считается исполненной с момента предъявления в банк поручения на перечисление в бюджетную систему РФ соответствующей суммы налога. При этом на счете налогоплательщика должно быть достаточно средств на день совершения платежа.
Из вопроса видно, что уточненная декларация подана 14.09.2009 г., а платежное поручение подано в банк только 15.09.2009 г. Соответственно в данном случае недоимка в размере 50 тыс. руб. не считается уплаченной до представления уточненной декларации.
Кроме того, из вопроса следует, что сумма пеней соразмерно недоимке также не была уплачена до представления уточненной декларации.
Соответственно вы не обеспечили соблюдение условий для освобождения от налоговой ответственности согласно пп. 1 п. 4 ст. 81 НК РФ.
Таким образом, налоговые органы правомерно наложили штраф в размере 20% от суммы недоимки согласно п. 1 ст. 122 НК РФ (см., например, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 05.06.2009 N Ф03-1884/2009 (Определением ВАС РФ от 12.10.2009 N ВАС-12561/09), ФАС Западно-Сибирского округа от 16.02.2009 N Ф04-163/2009(19510-А81-34), ФАС Западно-Сибирского округа от 14.01.2009 N Ф04-10/2009(19087-А03-34), Постановление ФАС Поволжского округа от 27.01.2009 N А55-8983/2008).


Обращаем Ваше внимание, что акт камеральной проверки не является ни нормативным актом, ни ненормативным актом налогового органа. Составление акта камеральной проверки не создает для Вас каких-либо обязанностей и не влечет налоговых последствий. Поэтому данный документ не подлежит оспариванию ни в вышестоящем налоговом органе, ни в суде (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.05.2008 N А56-43548/2007 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 31.07.2008 N 9730/08)).
Вы можете обжаловать только решение налогового органа, которое вынесено по результатам рассмотрения материалов камеральной проверки.
К сожалению, отменить решение, которое налоговый орган вынес по итогам камеральной проверки, только на том основании, что проверка проводилась дольше установленного срока, не удастся. Если по существу решение верно, а ваша единственная претензия заключается в том, что налоговики проверяли вас дольше положенного, то оснований для отмены решения суд, скорее всего, не найдет.
Дело в том, что безусловным основанием для отмены решения, которое принято по итогам налоговой проверки, может быть нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки. При этом в качестве существенных условий прямо названо только обеспечение возможности налогоплательщика участвовать в рассмотрении материалов проверки и представлять объяснения (абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ).
Президиум ВАС РФ в п. 9 Обзора практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации, являющегося Приложением к Информационному письму от 17.03.2003 N 71 (далее - Обзор), указал, что срок камеральной проверки не является пресекательным и его истечение не препятствует выявлению фактов неуплаты налога и принятию мер по его принудительному взысканию.
Аналогичного подхода придерживаются и арбитражные суды (Постановления ФАС Поволжского округа от 27.11.2007 N А65-9497/07, от 04.10.2007 N А65-29298/06, ФАС Северо-Кавказского округа от 16.10.2006 N Ф08-4729/2006-2006А (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 09.02.2007 N 634/07), ФАС Центрального округа от 23.08.2006 N А54-474/2006С4).
В то же время существенное нарушение срока (год и более) камеральной проверки судьи иногда признают одним из оснований для отмены решения налогового органа. Такая возможность предоставлена им п. 14 ст. 101 НК РФ. Примерами могут служить ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.08.2008 N А19-1185/08-40-04АП-Ф02-1491/08, ФАС Московского округа от 17.11.2009 N КА-А40/12208-09, Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2009 N 09АП-8147/2009-АК (оставлено в силе Постановлением ФАС Московского округа от 16.09.2009 N КА-А40/8989-09).
Поскольку в судебной практике признается существенным нарушением срока проведения камеральной проверки период, превышающий один год, то в Вашем случае вероятность признания решения по результатам камеральной проверки недействительным по причине нарушения срока проверки мала.

Таким образом, скорее всего, Вам придется заплатить штраф по ст. 122 НК РФ. Однако, по нашему мнению, у Вас есть шанс уменьшить размер штрафа на основании ст. 112 НК РФ, заявив о наличии смягчающих обстоятельств. Такими обстоятельствами могут быть факт уплаты налога на день позже подачи уточненной декларации и добровольная уплата пеней (лучше заплатить их до обращения в суд).

Более подробную информацию смотрите в "Энциклопедии спорных ситуаций по части первой НК РФ" в системе "Консультант Плюс" (в статье 112 ситуция "5.5.2. Является ли добровольное полное или частичное погашение недоимки, пеней и штрафа обстоятельством, смягчающим ответственность за неуплату (неполную уплату) налога (пп. 3 п. 1 ст. 112, ст. 122 НК РФ)?")

Подайте соответствующее заявление в суд с указанием на то, что инспекция при рассмотрении материалов проверки не учла наличие у Вас смягчающих обстоятельств, укажите в заявление требование об уменьшении размера штрафа.
Также имейте в виду, что список смягчающих обстоятельств не закрыт в ст. 112 НК РФ, а значит, Вы можете заявить и иные обстоятельства для уменьшения размера штрафа. При наличии хотя бы одного обстоятельства сумма штрафа должна быть снижена не менее, чем вдвое (п. 3 ст. 114 НК РФ). Оценка, является ли то или иное обстоятельство основанием для уменьшения штрафа, остается на усмотрение суда.

Более подробную информацию по вопросу, какие обстоятельства могут быть признаны смягчающими, смотрите в "Энциклопедии спорных ситуаций по части первой НК РФ" в системе "Консультант Плюс" (в статье 112 раздел 5. "Обстоятельства, смягчающие ответственность за неуплату или неполную уплату сумм налога по ст. 122 НК РФ")