Мошенничество или налоговое преступление: что говорит проект постановления Пленума ВС РФ о преступлениях в налоговой сфере

Очень частно нарушения в сфере налоговых правоотношений, особенно при возмещении НДС, квалифицируются как хищение в форме мошенничества.
Апелляционная инстанция Архангельского областного суда в определении*№ 22-931/19 от 23.04.2019*согласилась с приговором районного суда, квалифицировавшего вычет НДС по налоговой 199 статье УК РФ, а возмещение НДС - как покушение на мошенничество.**
В апелляционном постановлении этого же суда от*17.08.2018 № 22-2004/18 описывается ситуация, когда предприниматель осужден за покушение на мошенничество за недостовернные сведения в декларации по НДС. Вопрос о квалификации действий как налогового преступления не обсуждался.
Районный суд Краснодарского края вернул дело прокурору, посчитав квалификацию по ст. 199 УК РФ мягкой, заявив о необходимости рассмотрения вопроса о вычете НДС как мошенничества. Краевой суд разобрался в деле и отменил незаконное постановление (апелляционное постановление Краснодарского краевого суда от*25.04.2018 №22-2431/18.
Волгоградский областной суд пришел к выводу, что осужденный путём обмана, используя видимость законности своих действий, с целью хищения из государственного бюджета сумм НДС организовал совершение формальной сделки по передаче недвижимого имущества в аффилированную организацию. Другие действия по вычету НДС и по неуплате налога на прибыль квалифицированы по ст. 199 УК РФ (апелляционное определение от*23.03.2018 № 22-1106/18
В Ростовской области следователь, понимая, что сумм неуплаченных налогов для квалификации поступков по налоговому составу недостаточно, привлек предпринимателя за возмещение НДС к ответственности по статье о мошенничестве, удерживая его под стражей на протяжении полутора лет (апелляционное определение Ростовского областного суда от*07.02.2018 №22-763/18).
И таких судебных решений много, например, приговор Ичалковского районного суда Республики Мордовия от*10.11.2017, апелляционные определения Архангельского областного суда от*13.10.2017 № 22-2723/17, апелляционное определение Пермского краевого суда от*18.09.2017 № 22-5574/17,*приговор Каменского городского суда Пензенской области от*28.02.2017, апелляционное определение Забайкальского краевого суда от*23.01.2017 №22-165/2017, апелляционное определение Верховного Суда Республики Коми от*10.08.2016 № 22-1596/16, апелляционное определение Тамбовского областного суда от*05.02.2015 № 22-1942/15, апелляционное определение Хабаровского краевого суда от*13.11.2014 № 22-3794/14*и другие*судебные и иные акты.*
Имеются попытки квалифицировать одни и те же действия и как налоговое преступление, а как хищение.
Верховный Суд Республики Коми нашел, что действия, направленные на принятие налоговым органом решения о возмещении по НДС, уже вошли в событие преступного деяния, за которое обвиняемый осужден по п. «б» ч. 2*ст. 199 УК РФ, поэтому ст. 159 УК РФ из приговора исключил (апелляционное определение от*27.09.2017 № 22-2217/17.
Попробуйте поискать какие-либо пояснения по этому поводу в проекте (пока еще) постановления Пленума Верховного Суда РФ. Правильно! Их нет.
А ведь на местах понимают, что налоговые составы не являются «арестными», поэтому находят любые способы, чтобы подступиться к неугодным предпринимателям с других позиций. Во избежание таких поползновений необходимы четкие критерии, отличающие налоговые преступления от хищений. Нельзя их оставлять на «откуп» местных правоприменителей.
В различных судебных решениях эти отличия приводятся, но они разрознены и не систематизированы.
Конституционный Суд РФ в определении*№ 839-О от 27.03.2018*разъяснил, что вред, причиняемый налоговыми правонарушениями, заключается в непоступлении в бюджет соответствующего уровня неуплаченных налогов (недоимки) и пеней, что в числе прочего*отличает их от хищений. Этот вывод сделан исходя из природы НДС как косвенного налога, являющегося разницей между суммами, получаемыми налогоплательщиками от покупателей, и суммами налога, фактически уплачиваемыми налогоплательщиками поставщикам товаров (работ, услуг).
Верховный Суд РФ в своих решениях по конкретным делам определил, что одним из главных отличий налогового преступления от хищения является использование не ведущих самостоятельной предпринимательской деятельности фирм, когда организации создаются и используются не для хозяйственных операций, а для изъятия НДС из бюджета (апелляционное определение от*10.04.2014 № 30-АПУ14-5, кассационное определение от*14.04.2011 № 5-О11-58.*
Попытка разграничения между уклонением от уплаты налогов и мошенничеством с НДС*сделана и Мурманским областным судом в апелляционном определении*от*29.06.2018 № 22-547/18*-*уклонение от уплаты налогов предполагает невыплату фискальных платежей, образовавшихся в результате реальной хозяйственной деятельности субъекта налогообложения, то есть являются сокрытием налоговых обязательств, тогда как мошенничество характеризуется намерением путём обмана, то есть создания видимости, либо злоупотребления доверием изъять чужое имущество либо завладеть правом на него[].*
Можно также добавить, что при схожести правонарушений при наличии специальной нормы, каковой в данном случае может быть состав*ст. 199 УК РФ, по отношению к общей (ст. 159 УК РФ), по общему правилу приоритет отдается норме специальной. Что касается вероятного включения в цепочку движения товара так называемых «фирм-однодневок» либо бестоварных операций, то такие нарушения также квалифицируются как уклонение от уплаты налогов с организации. ***
Если говорить о возмещении НДС, то здесь необходимо учитывать природу НДС как косвенного налога. Этим налогом облагается только добавленная к товару, услуге, работам стоимость.
Косвенность этого налога связана с действиями контрагентов, которые должны уплатить этот НДС, тем самым создать экономическую основу для вычета, возмещения или зачета привлекаемым к ответственности налогоплательщиком.*
В налоговом учете оперируют такими понятиями как «исходящий» НДС, под которым понимается сумма налога, выставляемая налогоплательщиком покупателю в счет-фактуре, и «входящий» или «входной» НДС – сумма налога, передаваемая покупателю и выставляемая налогоплательщику покупателем в счет-фактуре. Т.е. сумма НДС в приходящей в общество счет-фактуре обозначается как «входной» или «входящий», а сумма НДС, обозначенная в исходящей из организации счет-фактуре – «исходящий», соответственно, «входящий» или «входной» НДС отражается в книге покупок, а «исходящий» - в книге продаж. Обозначенный в счет-фактуре «исходящий» НДС налогоплательщик имеет право вычесть, зачесть, возместить из бюджета, а контрагенты обязаны перечислить в бюджет. Если контрагент уплатил этот налог, то создана экономическая база для его зачета, вычета, возмещения из бюджета, и отсутствуют признаки безвозмездности и, соответственно, основания не только для уголовной, но и для налоговой ответственности (апелляционное постановление Волгоградского областного суда от*27.01.2017 № 22-472/17,*Определение Верховного Суда РФ от*02.10.2017 № 305-КГ17-4111).
НДС первоначально не выражается в абсолютных цифрах, а представляет собой сальдо, баланс между тем, что нужно уплатить, и что нужно вычесть (зачесть, возместить).*
В конце квартала (налогового периода) на основании книг покупок и продаж составляется баланс между «входящим» и «исходящим» НДС.
На основании ст. 8 НК РФ под налогом понимается*часть собственности организации,*и, соответственно, пока этот налог не сформирован и не уплачен, эта собственность государству не перешла, не является для налогоплательщика чужим.
Готовящим постановление Пленума по налоговым преступлениям следует признать, что проект сырой и требует серьезной и добротной проработки, а не лишь что бы было.